Fideicomisos

POR QUÉ CON ÓSCAR

Criterio legal, no atención genérica

El fideicomiso está regulado en la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, cuyo texto vigente incluye la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federación el 26 de marzo de 2024. Su artículo 381 contiene la definición operativa: en virtud del fideicomiso, el fideicomitente transmite a una institución fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o más bienes o derechos, según sea el caso, para ser destinados a fines lícitos y determinados, encomendando la realización de dichos fines a la propia institución fiduciaria. El artículo 384 precisa que solo pueden ser fideicomitentes las personas con capacidad para transmitir la propiedad o titularidad de los bienes, y el artículo 385 que solo pueden ser instituciones fiduciarias las expresamente autorizadas conforme a la ley. Esto último elimina una idea muy difundida: no se puede nombrar fiduciario a un familiar de confianza; tiene que ser una institución autorizada, y eso tiene un costo recurrente.

El artículo 386 es el corazón de la protección patrimonial y conviene leerlo completo. Primero establece que pueden ser objeto del fideicomiso toda clase de bienes y derechos, salvo aquellos que conforme a la ley sean estrictamente personales de su titular. Después viene la regla de afectación: los bienes que se den en fideicomiso se considerarán afectos al fin a que se destinan y, en consecuencia, solo podrán ejercitarse respecto a ellos los derechos y acciones que al mencionado fin se refieran, salvo los que expresamente se reserve el fideicomitente, los que para él deriven del fideicomiso mismo o los adquiridos legalmente respecto de tales bienes, con anterioridad a la constitución del fideicomiso, por el fideicomisario o por terceros. Añade además que la institución fiduciaria deberá registrar contablemente dichos bienes y mantenerlos en forma separada de sus activos de libre disponibilidad. Y cierra con el límite que hay que decir de frente: el fideicomiso constituido en fraude de terceros podrá en todo tiempo ser atacado de nulidad por los interesados.

Ese último párrafo define la frontera entre planeación legítima y problema. Un fideicomiso constituido con anticipación, cuando el patrimonio está sano y no hay acreedores ni juicios, cumple su función de separar riesgos y ordenar la sucesión. Un fideicomiso constituido cuando ya existe una deuda vencida, una demanda en curso o un crédito fiscal determinado no solo es atacable de nulidad en todo tiempo, sino que puede agravar la posición del deudor. Lo mismo aplica a los derechos adquiridos antes de la constitución: una hipoteca previa, un embargo inscrito o un crédito garantizado no desaparecen porque el bien entre al fideicomiso. Quien ofrece un fideicomiso como escudo contra acreedores existentes está vendiendo algo que la ley no da. En materia de formalidades, el artículo 387 exige que la constitución conste siempre por escrito, el 388 ordena inscribir en el Registro Público de la Propiedad el fideicomiso cuyo objeto recaiga en bienes inmuebles, y el 389 fija cuándo surte efectos frente a terceros el que recae en muebles.

Hay tres prohibiciones expresas en el artículo 394 que conviene conocer porque tumban estructuras mal diseñadas. Quedan prohibidos los fideicomisos secretos; aquellos en los cuales el beneficio se conceda a diversas personas sucesivamente que deban sustituirse por muerte de la anterior, salvo que la sustitución se realice en favor de personas que estén vivas o concebidas ya a la muerte del fideicomitente; y aquellos cuya duración sea mayor de cincuenta años cuando se designe como beneficiario a una persona moral que no sea de derecho público o institución de beneficencia, con la excepción de los destinados al mantenimiento de museos científicos o artísticos sin fines de lucro. La segunda prohibición es la que más planes familiares rompe, porque impide encadenar generaciones indefinidamente. En cuanto a la extinción, el artículo 392 la ordena por la realización del fin, por hacerse imposible, por imposibilidad o no verificación de la condición suspensiva dentro del término señalado o, en su defecto, dentro de los veinte años siguientes a su constitución, por cumplirse la condición resolutoria, por convenio escrito entre fideicomitente, fiduciario y fideicomisario, y por revocación hecha por el fideicomitente cuando se haya reservado expresamente ese derecho al constituirlo. La primera consulta es de valoración: se revisa el patrimonio, el objetivo real y si un fideicomiso es la herramienta adecuada o si un testamento o una estructura societaria resuelven mejor y más barato.